24 мая 2016г.
До внесения изменений в Гражданский кодекс законом от 07.05.2013 года [1], в п.2 ст.182 существовала оговорка о том, что коммерческим представителем не может являться лицо, осуществляющее свою деятельность от своего имени, которым не мог быть торговый посредник. Таким образом, между понятиями коммерческих представителя и посредника проводилась грань, основанная на установлении лица, от чьего имени заключаются сделки, разделяющая их, что, однако, никак не сказалось на дальнейшем законодательном регулировании торгово-посреднической деятельности. Несмотря на отсутствие дефиниции посредничества, Гражданский кодекс РФ определяет пласт договоров, которые устанавливают обязательства по оказанию юридических услуг, к коим относятся договоры поручения, комиссии, агентирования и иные. Данная группа договоров объединяется по одному схожему для них признаку – правовой результат для принципала (доверителя, комитента, учредителя управления и т. д.) достигается через посредство иных лиц. С.Ю. Ларин указывает, что для отношений посредничества не имеет значения от чьего имени осуществляется деятельность, поскольку важным является тот факт, что посредник действует исключительно в интересах принципала. Таким образом, все вышеуказанные договоры являются посредническими [2]. Однако, оперируя исключительно нормами российского законодательства очень сложно согласиться с такой точкой зрения, ведь, например, поверенный по договору поручения вправе осуществлять торговые сделки только от имени доверителя, т.е. он будет являться представителем, а не посредником. В этом кроется одна из многих проблем определения правого положения торговых посредников в России – понятия посредничества и представительства очень тесно переплетаются друг с другом, что приводит к непониманию сути и характеристик посредничества. Ларин С.Ю. в своей работе говорит об этом, указывая, что комиссионер или агент, действующий от своего имени, не могут признаваться представителями, хотя именно представительство является основой посредничества, что делает последнее понятие условным. Вопрос соотношения посредничества и представительства в российском праве рассматривался долгое время многими учеными-цивилистами, однако, к единому мнению так и не пришли [3]. Понимание торгового посредника как предпринимателя, осуществляющего свою деятельность исключительно от своего имени можно назвать чисто юридической характеристикой этого понятия, что не учитывает экономический смысл торгово-посреднической деятельности, поскольку с экономической точки зрения не так важно от чьего имени осуществляется торговля, сколько как она урегулирована [4]. Именно на этом основано оформление торгово-посреднической деятельности в странах континентальной и англо-саксонской правых системах, где зачастую понятия посредничества и представительства сливаются, либо заменяются на более определенные с целью избежать неправильного толкования. С другой стороны, стоит отметить, что в праве стран континентальной Европы особое значение придается тому, действует лицо от собственного имени или от имени другого лица, для того чтобы определить вид представительства – прямое, т.е. отношения представителя и доверителя, и косвенное, в случае, когда посредник выступает от своего имени [5]. Франция и Германия представляют собой яркие примеры дуалистических правовых систем, где наряду с «чисто» гражданским законодательством имеется и торговое, оформленное в отдельный пласт законодательных актов. Так во Франции посредничество в сфере коммерческих отношений урегулировано Торговым кодексом, в Германии – Торговым уложением с внесенными в них изменениями. Нормы гражданского законодательства могут применяться к торговым отношениям субсидиарно, т.е. при отсутствии правого регулирования в специальном торговом законодательстве [5]. Стоит отметить, что в торговле посредники вовлекаются в торговые отношения, направленные на приобретение, перепродажу или облегчения передачи прав на товары, причем с экономической точки зрения все субъекты канала перераспределения, стоящие между покупателем и продавцом, называются посредниками, независимо от того от чьего имени они выступают и за чей счет. Так же, посредниками в торговом праве Франции и Германии называют лиц, способствующих заключению сделок и осуществляющих свою деятельность за свой счет и в данном случае, посредник понимается в юридическом смысле слова [7]. В Германии одним из видов торгового посредничества – маклерство - регулируется разделом 8 Германского торгового уложения (далее – ГТУ), в который называется «Торговый маклер». Под торговым маклером (handlsmakler) понимается лицо, которое, не являясь уполномоченным другими лицами на основе договора, профессионально принимает на себя посредничество при договорах о приобретении или отчуждении товаров, или ценных бумаг, о страховании, о грузовых перевозках, о найме судов либо о прочих объектах торгового оборота [8]. Так же, правовое регулирование маклерской деятельности установлено Германским гражданским уложением (далее – ГГУ), где в главе 8 раскрываются основные положения маклерского договора, такие как условия выплаты вознаграждения в зависимости от участия маклера в заключение сделки (ст.652 ГГУ), случаи лишения (ст.654 ГГУ) или уменьшения вознаграждения (ст.655 ГГУ). Немецкому понятию торгового маклера во Франции соответствует понятие куртье (cоrtier) - лица, действующие от своего лица по договорам, вытекающим из ведения предпринимательской деятельности в торговле, не являясь постоянно уполномоченным для других лиц [9]. Куртье является коммерсантом и основным осуществляемым им видом деятельности является посредничество при заключении различного рода сделок, исполнением которых он не занимается. Таким образом, для покупателя и продавца куртье выступает как независимый посредник, целью деятельности которого является способствование сближению контрагентов и участие в подготовке договоров перед заключением. В отличие от ГТУ, в котором вопросы маклерства урегулированы достаточно полно, во Французском торговом кодексе правовой статус куртье раскрывается лишь в 4 статьях, в них регламентируется виды куртье (товарные, корабельные, куртье сухопутных и водных транспортов), особенности места их деятельности и ответственность за совершение сделки к личной выгоде [10]. В гражданском праве Италии под посредником (mediatоre) понимается лицо, осуществляющее сближение контрагентов с целью заключения ими сделки, но не связанное с ними отношениями "сотрудничества, зависимости или представительства". Согласно Швейцарскому обязательственному закону (§§ 412-418) в соответствии с маклерским договором посредник обязуется принять на себя поручение по подысканию или оказать посреднические услуги при заключении сделки. Таким образом, в Швейцарии существует два вида маклеров – наделенных представительскими функциями (negоciateur) и маклеры, которые осуществляют исключительно посредническую деятельность при заключении договоров (indicateur) [11]. Договор комиссии в странах континентальной Европы относится к торговым договорам и зачастую его правое положение раскрывается в торговых кодексах. В ст.383 ГТУ дано определение комиссионера – это лицо, которое в качестве предпринимательской деятельности, от собственного имени, но за счет другого лица, принимает на себя покупку или продажу товаров, или ценных бумаг. Во Франции же комиссионером является физическое или юридическое лицо, действующее от своего имени или имени юридического лица исключительно в его интересах [12]. В соответствии с Французским торговым кодексом, права и обязанности комиссионера и комитента схожи с предоставляемым сторонам договора поручения, что послужило появлению точки зрения о том, что договор комиссии является видом договора поручения в торговом обороте [13]. В доктрине англо-американского права понятие посредник может носить несколько значений в зависимости от осуществляемого им вида деятельности. Так посредником называют лиц, помогающие регулировать споры между контрагентами в досудебном порядке. К другому виду относятся лица (intermediary), способствующие реализации товаров на рынке, т.е. действующие в коммерческом обороте, которые являются торговыми посредниками в юридическом смысле слова. К таким посредникам относятся агенты, которые осуществляют оптовую торговлю товаром, находящимся в собственности другого лица [14].
Список литературы
1. Федеральный закон от 07.05.2013 N 100-ФЗ "О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» // "Российская газета", N 99, 13.05.2013, "Собрание законодательства РФ", 13.05.2013, N 19, ст. 2327
2. Ларин С.Ю. О гражданско-правовых и налоговых аспектах посреднической деятельности // Аудиторские ведомости. 1998. Апрель. N 4
3. Ларин С.Ю. О гражданско-правовых и налоговых аспектах посреднической деятельности // Аудиторские ведомости. 1998. Апрель. N 4
4. Венгеровский Е.Л. Добросовестная конкуренция при рекламировании товаров или услуг//Защита частных прав: проблемы теории и практики. Материалы 2-й ежегодной международной научно-практической конференции. Иркутск. 2013
5. Григорьев Т.Ю. Отдельные вопросы правового регулирования трансграничного представительства и посредничества // Вопросы международного частного, сравнительного и гражданского права, международного коммерческого арбитража: LIBER AMICОRUM в честь А.А. Костина, О.Н. Зименковой, Н.Г. Елисеева. - М.: Статут, 2013. - С.93
6. Гришин С.М. Коммерческое представительство и посредничество в правопорядках Российской Федерации и стран континентальной Европы. диссертация. ... канд. юрид. наук / - М., 2011. – С.56
7. Григорьев Т.Ю. Отдельные вопросы правового регулирования трансграничного представительства и посредничества // Вопросы международного частного, сравнительного и гражданского права, международного коммерческого арбитража: LIBER AMICОRUM в честь А.А. Костина, О.Н. Зименковой, Н.Г. Елисеева. - М.: Статут, 2013. - С. 95-96
8. Германское право: Германское Торговое уложение и другие законы. Перевод с немецкого. Ч. 2 / Пер.: Доценко Т.А., Ивашенко Н.Д., Мокрушина Е.И.; Ред. пер.: Федотов А.Г.; Науч. конс.: Комаров А.С.; Введ.: Бергман В., Комаров А.С. - М.: МЦФЭР, 1996. – С.42-44
9. Бушуев А.Ю., Макарова О.А., Попондопуло В.Ф. Коммерческое право зарубежных стран: Учебное пособие / Под общ. ред. В.Ф. Попондопуло. – СПб. Питер, 2003. – С.134
10. Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте - М.: Статут, 2004. – С.178
11. Пак М.З. Агент как простой посредник // Российская юстиция. - М.: Юрид. мир, 2006, № 1. - С. 12
12. Дахненко С.С., Венгеровский Е.Л. Правовое регулирование процедур импортного лицензирования в ВТО: базовые принципы и проблемы реализации в правовом поле Российской Федерации. // Вопросы экономики и права. 2015. №86. С. 28-34
13. К. М. Беликова. Торговое представительство и посредничество в праве Европейского Союза: сходные черты и различия в нормах о представительстве и посредничестве в странах с разносистемными правопорядками //Законодательство. -2012. - № 5. - С. 67 – 76
14. Галушина И.Н. Посредничество как гражданско-правовая категория. диссертация ... канд. юрид. наук - Екатеринбург, 2006. – С.67-68
